犯罪未遂的认定与量刑从宽要点

行为人已经着手实施犯罪，但由于意志以外的原因未得逞——构成犯罪未遂，应当从轻、减轻处罚。犯罪未遂的认定、与预备、中止的区分，是刑事辩护的重要方向。本文系统梳理相关要点。

一、犯罪未遂的法律规定

《刑法》第二十三条规定：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

二、犯罪未遂的三个要件

要件一：已经着手实行犯罪

“着手”是犯罪未遂与犯罪预备区分的关键。着手意味着：

• 行为人已经开始实施刑法分则规定的犯罪行为。
• 行为已经超出准备阶段，进入实际执行。
• 已经对犯罪对象产生直接威胁。

判断要点的实例：

罪名	着手的判断
盗窃	撬开门锁、入户、接触财物
抢劫	接近被害人、使用暴力
诈骗	开始虚构事实、收受款项
杀人	接近被害人、准备凶器

要件二：犯罪未得逞

“未得逞”是指：

• 行为人预期的犯罪结果未发生。
• 犯罪行为未达到完成形态。
• 客观上犯罪目的未实现。

要件三：意志以外的原因

“意志以外的原因”是关键，包括：

• 被害人反抗。
• 第三人阻止。
• 客观障碍（工具故障、现场情况变化）。
• 警察抓捕。
• 自身能力不足。
• 行为人误以为已完成但实际未得逞。

三、犯罪未遂与犯罪预备的区分

预备

“为了犯罪，准备工具、制造条件”，但尚未着手实行犯罪。

区分要点

区分	预备	未遂
阶段	准备阶段	实施阶段
行为	准备工具、制造条件	着手实施
入罪	一般不处罚（除少数罪名）	应当处罚
量刑	较轻	可比照既遂从轻、减轻

四、犯罪未遂与犯罪中止的区分

犯罪中止

在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生。

区分要点

区分	未遂	中止
主观	意志以外的原因未得逞	主动放弃
原因	被动受阻	主动放弃
从宽	可比照既遂从轻、减轻	应当减轻或免除
主观恶性	较大	较小

犯罪中止的”主动放弃”是关键，强调行为人主观上自动停止犯罪。

五、犯罪未遂的量刑

基本原则

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

量刑从宽因素

• 距离既遂的差距（越接近既遂，从宽越小）。
• 未遂的原因（出于被害人英勇反抗的，从宽较小；出于行为人能力不足的，从宽较大）。
• 行为人的主观恶性、悔罪表现。

实务中的从宽幅度

• 距离既遂远的（如未着手）：可能免除处罚。
• 距离既遂近的：从轻 20%-40%。
• 已经造成部分后果的：从轻幅度较小。

六、五大核心辩护要点

要点一：积极主张未遂认定

对已经着手但未得逞的案件，积极主张未遂认定，争取从轻、减轻。

要点二：精确论证”未得逞”的状态

• 客观结果未发生。
• 行为人目的未实现。
• 犯罪未进入完成形态。

要点三：审查”着手”的认定

• 行为是否进入实行阶段。
• 是否对法益产生直接威胁。
• 与犯罪预备的区别。

要点四：区分未遂与中止

若行为人系自动放弃犯罪，应当主张犯罪中止，争取应当减轻或免除处罚。

要点五：综合情节的运用

未遂与自首、立功、认罪认罚、退赃退赔等情节叠加，最大化从宽效果。

七、典型案例分析

案例一：盗窃未遂获轻判

当事人DDDDD潜入他人住宅盗窃，正在撬锁时被发现、逃离。律师主张构成盗窃未遂，结合认罪认罚，法院判处有期徒刑六个月。

案例二：故意伤害中止、获轻判

当事人EEEEE持刀砍向被害人，被害人大声呼救，EEEEE自动放下刀具、退出现场。律师主张犯罪中止。法院认定犯罪中止，判处有期徒刑一年、缓刑一年六个月。

案例三：未遂与既遂的区分

当事人FFFFF在被害人门口准备抢劫工具，被警察发现。律师主张属于犯罪预备（尚未入户实施）。法院采纳，作出不起诉处理。

八、未遂与预备的实务认定难点

难点一：着手的判断

• 准备阶段与实施阶段的边界。
• 接近被害人 vs 接触被害人。
• 准备工具 vs 开始使用工具。

难点二：未得逞的判断

• 客观结果未发生但行为人误以为已完成。
• 部分得逞（如多个被害人中被部分识破）。
• 行为已经完成但结果未发生（如投毒但未致死）。

难点三：意志以外的原因

• 警察抓捕。
• 被害人反抗。
• 第三人阻止。
• 自身能力不足。

九、对当事人及家属的建议

当事人

• 一旦行为被发现，及时停止。
• 主动放弃犯罪的，构成犯罪中止，从宽幅度更大。
• 不再继续实施新的犯罪。
• 配合调查。

家属

• 鼓励当事人及时停止犯罪。
• 不协助毁灭、伪造证据。
• 配合调查。

十、结语

犯罪未遂的认定与从宽，是刑事辩护的重要方向。律师应当精准把握”着手""未得逞""意志以外的原因”三个要件，区分未遂与预备、中止，为当事人争取最佳结果。这要求律师对犯罪停止形态的认定标准、与既遂的从宽幅度对比有深刻把握。

王吉成律师专注刑事辩护，对未遂、预备、中止等犯罪停止形态的认定与辩护有深入研究与实务经验。如您面临相关法律问题，欢迎随时联系咨询。

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